Manual del sistema de cobertura de la ley Riesgo de Trabajo teoría y practica

Resumen

Elizabeth Campos: La presente obra realiza un minucioso abordaje teórico pero también resulta ser eminentemente práctico en donde se van a poder encontrar todas las herramientas necesarias para el ejercicio profesional en esta área tan particular del derecho del trabajo: el derecho de daños. Incluye modelos para todo el procedimiento ante las comisiones médicas con todas las reformas actualizadas y para la etapa judicial del mismo, tanto en Nación como en Provincia de Buenos Aires. ÍNDICE GENERAL Prólogo, por el Dr. Daniel Hugo Capurro 31 CAPÍTULO I MARCO NORMATIVO SOBRE RIESGO DEL TRABAJO. ASPECTOS GENERALES Leyes, decretos y resoluciones 33 Convenios de la OIT: Convenios sobre disposiciones generales en Seguridad y Salud en el Trabajo 35 Convenios sobre protección contra riesgos particulares en materia de seguridad y salud en el trabajo 36 Convenios sobre cobertura de los riesgos laborales 36 Adhesiones: Ciudad Autónoma de Buenos Aires – Acta N° 2669 CNAT 36 Ley 14.997. Provincia De Buenos Aires 36 Sujetos intervinientes. 37 Trabajadores Comprendidos. 37 Derechos y obligaciones de la SRT (Superintendencia de Riesgos del Trabajo) 38 Las ART (Aseguradora de Riesgos del Trabajo). 38 Derechos y obligaciones de los empleadores. 38 Derecho y obligaciones de los trabajadores 39 Prestaciones 39 Responsabilidad por omisiones 40 Baremos 40 Inconstitucionalidad de los baremos: Jurisprudencia relevante 41 Incorporación por decreto 49/14: hernias y varices 42 Convenio 155 y el Protocolo de 2002 OIT sobre seguridad y salud, aprobados por leyes 26.693 y 26.694 44 Factores de ponderación Decreto 659/96 44 1) Por factor de actividad 45 2) Factor de reubicación Laboral 45 3) Factor de edad 45 Ejemplo práctico del cálculo de los factores de ponderación 45 Método Balthazar 46 Ejemplo práctico de determinación de la incapacidad 47 Incapacidades: Tipos 47 Incapacidad Laboral Temporaria (ILT) 47 Incapacidad Permanente Parcial (IPP) 48 Incapacidad Permanente Total (IPT) 48 Provisoria 48 Fallecimiento-Muerte Legitimación decreto 1278/2000 49 Plenario Kaufman: La sola acreditación del vínculo 49 Tránsito previo y obligatorio de los derechohabientes ante las comisiones médicas. Única excepción los trabajadores no registrados 50 Cuadro de mínimos de Ley de Riesgos del Trabajo y compensaciones adicionales 52 Nuevos pisos indemnizatorios (01/09/2020 al 28/02/2021). Resolución SRT 70/20 55 Prestaciones vigentes- Res. 70/2020 SRT 16/9/2020. Periodos 01/09/2020- 28/02/2021 55 ILT: Incapacidad Laboral Temporaria 55 ILPP: Incapacidad laboral permanente parcial 56 ILPT: Incapacidad Laboral Permanente Total Leve 56 ILPT: Incapacidad laboral permanente total grave 57 Gran validez 57 Fallecimiento del trabajador 58 Reclamos sistémicos y extrasistémicos 60 Vías de acción 60 Cuadro vías de acción del trabajador 63 Prescripción 64 Inicio del cómputo de la prescripción 66 La manifestación invalidante. La toma de conocimiento 66 El hecho generador y la relación causal adecuada 67 Alta médica 68 Suspensión e interrupción de la prescripción 71 Nuevo cálculo del IBM conforme reforma Ley 27.348 71 RIPTE. Concepto 73 Fórmula polinómica 74 Paso a paso con ejemplo práctico de la nueva fórmula de cálculo de VIBM actualizado por RIPTE atento a la reforma de la ley 27.348 aplicable para contingencias posteriores al 4 de marzo del 2017 75 Anatocismo punitivo por mora en el pago de la indemnización (art. 11 inc. 3, Ley 27.348) 82 Cómputo de intereses moratorios. Diferentes posturas. Jurisprudencia 83 Deudas de dinero vs. deudas de valor: sentencias a valores actuales. Precedentes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 90 Intereses compensatorios 94 Calculo IBM: comparación con la reforma de la Ley 27.348 95 Análisis Decreto 669 (BO 30/09/2019) 95 Resolución S.S.N. 1039/19 97 Tribunales de Trabajo en el ámbito de la Provincia de Buenos Aires 98 Fallo “Lince” (14.07.2020) SCBA. ¿Será la nueva doctrina legal de la SCBA? 98 Tasa aplicable en la provincia de Buenos Aires 104 Acción civil (Reclamo Extrasistémico) 105 Elementos de la responsabilidad 105 Legitimación activa 107 Legitimación activa de todos los damnificados: directo e indirecto 107 Competencia de la ley 26.773 107 Responsabilidad del empleador (obligación de seguridad) 108 Responsabilidad directa del empleador (art. 1749 CCCN) 109 Responsabilidad del empleador por el hecho del dependiente (art. 1753 CCCN) 109 Responsabilidad derivada de la intervención de cosas y de actividades riesgosas o peligrosas 109 Responsabilidad del empleador por dolo o culpa 113 Responsabilidad civil de las ARTs 113 Cuantificaciones de los daños 120 Daños a reclamar dentro de la reparación civil (reclamo extrasistémico) como en la acción autónoma del art. 75, LCT 121 Daño emergente 121 Lucro cesante 121 Pérdida de chance 122 Integridad psicofísica 123 Daño extrapatrimonial (daño moral) 127 Criterios de cuantificación del daño moral 127 Proyecto de vida 128 Fórmulas Vuotto-Méndez 131 Contingencias cubiertas por el sistema de Ley de Riesgos del Trabajo 135 Financiamiento SRT 136 Fondo de garantía (LRT, art. 29) 136 Fondo de reserva (LRT, art. 34) 136 Fallos históricos para tener presente en nuestras demandas y en los planteos de inconstitucionalidades 136 Aceptación tacita de la denuncia 138 Denuncia del siniestro: ¿Quiénes pueden realizar la denuncia del siniestro? 138 ¿Ante quién se efectúa la denuncia? 138 ¿Existe un plazo para denunciar? 138 Forma de realizar las denuncias 139 Efectos de la denuncia a la ART o empleador auto asegurado 139 Legitimación activa. ¿Quiénes pueden reclamar? 139 CAPÍTULO II COMISIONES MÉDICAS. RECLAMOS SISTÉMICOS Y EXTRASISTÉMICOS Fallo “Marchetti, Jorge Gabriel C/ Fiscalía del Estado de la Pcia. de Buenos Aires. Accidente de trabajo-acción especial”, SCBA 13/5/2020 141 ¿Qué funciones tienen las comisiones médicas? 143 Requisitos constitucionales de los tribunales administrativos 144 El mal denominado silencio de la administración 146 Cambios que introduce la ley 26.773 147 Derogación art. 39 inc. 1 Ley 24.557 147 Aumentos de las prestaciones dinerarias. Actualización de los montos. Incertezas con el RIPTE 148 Aplicación de las mejoras de la ley 26773. Criterio actual de la CSJN y de la SCBA 150 Aplicación del RIPTE solo para pisos mínimos de arts. 14 y 15 de la ley 24.557 y compensaciones adicionales de pago único 150 Fallos jurisprudenciales respecto a la aplicación de las mejoras de la ley 26.773 y del RIPTE 150 Adicional de pago único del 20% en concepto de reparación integral 155 Eliminación del sistema de renta periódica 156 Obligación de la ART 156 Opción excluyente 156 Fórmulas aritméticas que sirven de base para el cálculo de las Indemnizaciones permanentes 158 La competencia del fuero civil 158 Comisiones médicas. Ratificación del procedimiento administrativo 159 Tope de los honorarios en un 20% en caso de promover la acción civil 159 Limitación a la incapacidad laborativa. Proyecto de vida del trabajador 159 Eliminación de la provisionalidad de la incapacidad laboral permanente 160 Cambios que introduce la ley 27.348 160 ¿Ante qué comisión médica debe el trabajador iniciar su reclamo? 162 Competencia territorial contraria a la Constitución y a las leyes 11.653 y 18.345 162 Panorama actual en las 10 salas departamentales de la CNAT en el ámbito nacional respecto a la constitucionalidad de la ley 27.348 163 Inconstitucionalidades que se deben tener presente en nuestras demandas 164 Escrito de solicitud de inicio para el ingreso de todo trámite ante comisión médica 169 ¿Cuáles son los trámites que puede iniciar el trabajador? 173 Procedimiento del trámite de Divergencia en la determinación de la incapacidad 177 ¿Qué recursos pueden interponerse durante el procedimiento de comisiones médicas? 181 Diferencias entre Nación y Provincia de Buenos Aires para apelar el dictamen definitivo de comisión médica jurisdiccional 182 Competencia para recurrir decisión de la Comisión Médica Central 186 Sorteo de perito frente a recurso interpuesto 187 Inconstitucionalidad de la opción excluyente del art. 4°, Ley 26.773 188 Ámbito temporal de aplicación de la ley 14.997 193 Índice RIPTE a tener en cuenta al momento del cálculo del IBM 196 Petición fundada vs. beneficio de gratuidad: caso de enfermedad laboral profesional no listada 197 Honorarios profesionales. Pacto de cuota Litis 202 Ley honorarios profesionales de abogados y procuradores de la Capital Federal 204 Denegación al acceso a la justicia 233 Responsabilidad estatal y su impacto en los trabajadores estatales 275 Modificaciones en el procedimiento ante las comisiones médicas: Resoluciones 19 y 20/2021 SRT 278 Fundamentación de la Resolución 20/2021 SRT 279 Aplicación temporal de la Resolución 20/2021 SRT 279 Audiencia médica virtual: novedad de la Resolución 283 CAPÍTULO III COVID-19 COMO ENFERMEDAD PRESUNTIVAMENTE PROFESIÓN. ANÁLISIS DEL DNU 367/20 Y DE LAS RESOLUCIONES 38, 40, 44 DE LA SRT. UNA SALIDA ANTE UN SISTEMA DE COBERTURA DE ART DE DESPROTECCIÓN LEGAL I) Covid-19. Enfermedad presuntivamente profesional no listada. La cuarta categoría 297 II) Personal de salud y trabajadores esenciales. Aplicación temporal del DNU 367/20 y vigencia de la presunción 298 III) Derogación tacita de la cobertura automática prevista en el art. 2, DNU 367/20 por Res. 38/20 SRT.- Requisitos formales que debe cumplir el trabajador 300 IV) Determinación del carácter definitivo de la incapacidad mediante Comisión médica central.- Documentación que se deberá aportar. Procedimiento 302 V) Recursos ante la comisión médica central 303 VI) Competencia territorial para inicio del trámite personal de salud comprendido. Carácter enunciativo. Vacío legal en las figuras de fraude laboral 304 VII) Inversión de la carga probatoria respecto al personal de salud.- Alternativas expeditivas: amparos con medidas cautelares y medidas autosatisfactivas 305 VIII) Acción preventiva, tutela preventiva como manifestaciones del art. 75 LCT. Jurisprudencia relevante 306 IX) Reparación de daños. Vía sistemática, reparación integral y acción autónoma del art. 75 LCT 309 X) Convenio 155 OIT. Norma supra legal. Definición amplia de Enfermedad profesional 310 XI) Resolución SRT 40/20 y 44/20 311 XII) Conclusión 311 CAPÍTULO IV PROCESOS URGENTES FRENTE AL COVID-19 COMO ENFERMEDAD PRESUNTIVAMENTE PROFESIONAL E INNECESARIEDAD DEL TRÁNSITO PREVIO, OBLIGATORIO Y EXCLUYENTE ANTE COMISIONES MÉDICAS Innecesariedad de agotar la instancia administrativa respecto de enfermedades profesionales no listadas, fundamentación. Errónea interpretación. Regulaciones específicas 316 Tutela judicial efectiva. Falta de funcionamiento del sistema informático en épocas de pandemias. Precedente CSNJ “Colalillo”. Excesivo Rigor manifiesto 319 Tutela Preventiva 321 Modelo Telegrama de trabajador/a que retiene tareas frente a la falta de entrega de elementos de protección personal o por falta de cumplimiento por parte del empleador o por falta de cumplimiento por parte del empleador de las medidas de seguridad e higiene (adaptar al caso concreto) 322 Acción preventiva 322 El mobbing y sus efectos en el sistema de la Ley de Riesgos del Trabajo 326 Fundamentación legal del mobbing 327 Marco probatorio en el mobbing 329 Modelo práctico donde se intima al cese del mobbing 330 Vías de acción de reparación del trabajador frente a secuelas provocadas por mobbing en su salud 330 CAPÍTULO V CÓMO INGRESAR TRÁMITES ANTE LA SRT “EN PANDEMIA” RES. SRT. N° 40/20 Y 44/20 (MODIFICATORIA 22/20). ESCENARIO ACTUAL Introducción 333 I) Rechazo de denuncia de la contingencia por el damnificado. Trámite ante la comisión médica de la Superintendencia de Riesgos del Trabajo 334 II) Rechazo de la enfermedad no listada 337 III) Procedimiento para iniciar el trámite de reconocimiento de enfermedad profesional Covid-19 337 Sobre el DNU 39/2021: ¿Inclusión de los trabajadores que realizan actividades que fueron habilitadas por resoluciones administrativas? Aplicación temporal 342 DNU 266/2021. Nueva prórroga al 31 de mayo de 2021 345 Documentación necesaria para trámite de reconocimiento de enfermedad profesional Covid-19 345 Homologación por plataforma virtual Requisitos para la realización de las audiencias virtuales 367 Resumen de trámites ante comisiones médicas 371 Requerimientos formales de la SRT para el inicio de trámites (Accidentes de trabajo, enfermedades profesionales listadas como aquellas no listadas y accidentes in itinere) 373 CAPÍTULO VI MODELOS PRÁCTICOS: COMISIONES MÉDICAS 1.A) Modelo denunciado siniestro a la ART y solicitando se otorguen prestaciones médicas y dinerarias 377 1.B) Modelo intimando al empleador realice denuncia del siniestro cuando se encubren los accidentes de trabajos y enfermedades profesionales bajo la licencia de accidentes y enfermedades inculpable del art. 208 LCT a fin de que la ART o empleador autoasegurado cumpla con las prestaciones de ley desligándose de sus obligaciones y derivando al trabajador para ser atendido por su obra social 377 2) Modelo solicitando el reingreso a ART ante altas prematuras 378 3) Modelo intimando a la ART a que remita historial clínico completo del trabajador 378 4) Modelo de trabajador en negro denunciando relación de trabajo y siniestro laboral a su empleador 379 5) Modelo de telegrama denunciando enfermedad profesional listada o no listada 380 6) Modelo inicio tramite rechazo de contingencia ante comisión médica (modelo adaptable para accidente de trabajo, enfermedad profesional listada o no listada y accidente in itinere) 380 7) Solicita dictamen y pronto despacho 394 8) Modelo de apelación a la comisión médica central respecto de dictamen de comisión médica jurisdiccional (adaptable a CABA y Provincia de Bs. As.) 394 CAPÍTULO VII MODELOS PRÁCTICOS: PROCESOS JUDICIALES 1) Modelo de demanda por reparación integral contra el empleador, adaptable a Nación como a la Provincia de Buenos Aires para las tres contingencias: accidente de trabajo, enfermedad profesional listada o no listada y accidente in itinere 399 2) Modelo de demanda por reparación integral contra la ART o empleador autoasegurado, adaptable tanto a Nación como a la Provincia de Buenos Aires para las tres contingencias: accidente de trabajo, enfermedad profesional listada o no listada y accidente in itinere 483 3) Acción autónoma del art. 75 de la LCT 543 La tercera vía 543 Consideraciones previas. Inconstitucionalidad de la opción excluyente prevista por el art. 4 de la ley 26.773 543 4) Modelo de recurso de apelación ante la justicia laboral 592 Vía recursiva para recurrir resoluciones que emanen de las comisiones medicas jurisdiccionales como de las comisiones médicas centrales en el ámbito de Nación) 592 5) Modelo de demanda art. 2 inc. j Ley 15.057, Provincia de Bs. As. 659 6) Modelo práctico para interponer recurso de queja por apelación denegada en casos en los que hubiere vicios en el procedimiento 755 7) Modelo de recurso de apelación frente a un caso de nuestro estudio donde hubo una incorrecta interpretación del art. 2 inc. j de la ley 15.057 776 8) Modelo de regulación de honorarios Provincia de Buenos Aires (adaptable para Nación) 787 Medidas autosatisfactivas 791 Diferencia con las medidas cautelares 793 Fundamentación legal de las medidas autosatisfactivas 794 Incorporación de las medidas autosatisfactivas en la ley 15.057 795 9) Modelo. Solicita medida autosatisfactiva de reingreso al sistema de cobertura de la ley de riesgos del trabajo.Tutela judicial efectiva. Reserva del caso federal 797 10) Modelo para solicitar vista médica en comisiones médicas frente a las demoras excesivas en fijar las audiencias médicas 814 CAPÍTULO VIII FALLOS JURISPRUDENCIALES ACTUALIZADOS 1. DECLARACIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LOS ARTÍCULOS 1 Y 3, DECRETO 669/2019 819 2. PRONUNCIAMIENTO DE LA CÁMARA NACIONAL DEL TRABAJO QUE DECLARA INAPLICABLE EL RECURSO EN RELACIÓN Y CON EFECTO SUSPENSIVO DEL ART. 2º, LEY 27.348 Y HABILITA LA ACCIÓN LABORAL ORDINARIA ANTE LA JUSTICIA NACIONAL DEL TRABAJO DESPUÉS DE CONCLUIDO EL TRÁMITE EN COMISIÓN MÉDICA 823 3. REGULACIÓN DE HONORARIOS. LABOR ADMINISTRATIVA: TRIB. DEL TRABAJO Nº 1, LA PLATA. SE REGULAN HONORARIOS A LETRADOS POR LA ACTUACIÓN EN COMISIONES MÉDICAS, EN APROXIMADAMENTE EL 10% DEL VALOR DEL LITIGIO, EN BASE A LA RES. 298/17 Y A LA LEY DE HONORARIOS PROVINCIAL 14.967 825 4. REGULACIÓN DE HONORARIOS. LABOR ADMINISTRATIVA: ACTUACIÓN ADMINISTRATIVA ANTE SRT – COMPETENCIA LABORAL – REGULACIÓN DE HONORARIOS (art. 21, ley 14.967) 826 5. INCONSTITUCIONALIDAD TOPE 25% DE HONORARIOS SOBRE MONTO DE SENTENCIA (LEY 24.432). 826 6. AGOTAMIENTO DE INSTANCIA ADMINISTRATIVA. RIESGOS DEL TRABAJO. LEY 27.348: ART. 3º– VENCIDO EL PLAZO de 60 DÍAS CONTADOS DESDE LA PRIMERA PRESENTACIÓN SIN EXPEDIRSE LA COMISIÓN MÉDICA JURISDICCIONAL QUEDA EXPEDITA LA VÍA JUDICIAL. 829 7. JURISPRUDENCIA CSJN, “ROMERO, SERGIO ARIEL C/SWISS MEDICAL ART S.A. S/ACCIDENTE LEY ESPECIAL”, EXPEDIENTE 53623/2017. JUZGADO LABORAL N° 10 830 8. SANCIÓN A LAS ARTs POR INCUMPLIMIENTO DEL DEBER DE PREVENCIÓN. CÁM. NAC. APELACIONES EN LO COMERCIAL, SALA F, “SRT c/ GALENO” 843 9. SANCIÓN A LAS ARTs POR INCUMPLIMIENTO DEL DEBER DE PREVENCIÓN. “SRT C/ SWISS MEDICAL”. CÁMARA COMERCIAL, SALA C. 843 10. “BERTUZZI, PABLO D. Y OTRO C/EN – PJN Y OTRO S/AMPARO LEY 16.986”. CORTE SUPREMA. 29-09-2020. DERECHO A LA TUTELA EFECTIVA Y EL ACCESO IRRESTRICTO A LA JUSTICIA. 843 11. “KAKZYÑSKI, JORGELINA VALERIA C/ FEDERACIÓN PATRONAL SEGUROS SA s/ACCIDENTE DE TRABAJO. ACCIÓN ESPECIAL”, Expte. MG. 3284/2018. TRIBUNAL DE MORENO. DECLARA LA INCONSTITUCIONALIDAD ART. 2 LEY 27.348. 843 12. “PLUNIER, ADRIANA FABIANA Y OTROS C/ GALENO ART S.A. S/ ENFERMEDAD PROFESIONAL”, Sentencia de SCBA. STRESS LABORAL. 844 13. “A.O.A. C/ GALENO ART S.A. S/ ACCIÓN DE AMPARO”. CÁMARA NACIONAL DE APELACIONES. SALA DE FERIA (15/1/19). 844 14. “OLIVEIRA DOS SANTOS, DIEGO ORLANDO c/SWISS MEDICAL ART S.A. S/ AMPARO”. AMPARO POR GRAN INVALIDEZ 845 15. CSJN, “BÁEZ, JORGE C/ DARLENE”. PREEXISTENCIAS ENFERMEDADES. 846 16. “P. M. J. C/ SWISS MEDICAL ART S.A. P/ ACCID.” (152725) P/ RECURSO EXTRAORDINARIO PROVINCIAL”. SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE MENDOZA 846 17. “CRUZ, AURELIA VERÓNICA VS. GALENO ART S.A. Y OTRO s/ ACCIDENTE – ACCIÓN CIVIL” 847 18. “LUNA, JORGE NICOLÁS FABIÁN C/ FEDERACIÓN PATRONAL SEGUROS S.A. S/ ACCIDENTE DE TRABAJO.ACCIÓN ESPECIAL” 848 19. “ESQUIVEL, JORGE DARÍO c/LA SEGUNDA ART S.A. s/ENFERMEDAD PROFESIONAL”. Expte. AV. 32741/2018. 850 20. “CONDE, RICARDO EZEQUIEL VS. SUPERINTENDENCIA DE RIESGOS DEL TRABAJO S. MEDIDAS PRECAUTORIAS. FIJACIÓN DE VISTA MÉDICA EN FORMA URGENTE. AMPUTACIÓN DE MANO. TUTELA JUDICIAL EFECTIVA. MEDIDA CAUTELAR. PANDEMIA COVID 19” 851 21. “VILLALBA, JONATHAN R. VS. BERKLEY INTERNATIONAL ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO S.A. S/ACCIDENTE DE TRABAJO – ACCIÓN ESPECIAL. DECLARACIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD DEL ART. 2 J DE LA LEY 27.348” 852 22. “G., L. R. VS. HORIZONTE COMPAÑÍA ARGENTINA DE SEGUROS GENERALES S.A. S. RECLAMO”. TEORÍA DE LA INDIFERENCIA DE LA CONCAUSA. EXAMEN PREOCUPACIONAL. RESPONSABILIDAD DE LA ART. 852 23. “RECURSO DE HECHO DEDUCIDO POR LA PARTE ACTORA EN LA CAUSA CARRIÓ, JORGE EMANUEL C/ GALENO ART S.A. S/ ACCIDENTE – LEY ESPECIAL” 853 24. APLICACIÓN DEL DECRETO 669. 855 25. TASA ACTIVA EN UN ACCIDENTE LABORAL ANTERIOR A LA VIGENCIA DE LA LEY 27.348 856 ANEXO. FORMULARIOS 1. CUÁL ES MI ART 863 2. CUÁL ES EL ESTADO DE MI TRÁMITE O EXPEDIENTE 863 3. FORMULARIO CARTA PODER 864 4. FORMULARIO DESIGNACIÓN PATROCINIO LETRADO 864